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社会变迁与法律回应——对建国以来三部《婚姻法》的比较分析【原文出处】开放时代【 作 者 】于 静【所属部门】 【成果形式】 【 年 份 】2006年【原刊期号】2006年增刊【 正 文 】社会变迁与法律回应——对建国以来三部《婚姻法》的比较分析于 静[内容提要] 建国以来，我国共颁布、实施了三部婚姻法，即1950年颁行的《中华人民共和国婚姻法》（简称50年《婚姻法》）；1980年颁行的《中华人民共和国婚姻法》（1980年修正，简称80年《婚姻法》）；2001年颁行的《中华人民共和国婚姻法》（2001年修正，简称2001年《婚姻法》）。从三部婚姻法的法观念、法功能、法内容之比较，可以让我们认识到处于变革、流动中的各种社会机制，在婚姻家庭领域所引起的正负效应及法律制度对于社会变革的能动反应。一、“废旧立新”，确立制度的50年《婚姻法》1950年5月1日公布实行的50年《婚姻法》，是新中国成立后颁行的第一部基本法性质的法律。1950年《婚姻法》的颁行，标志着我国婚姻家庭制度的改革，进入了一个全面推行的新阶段。 50年《婚姻法》的立法目的，是对宪法原则的具体体现——建立宪法所确立并保护的社会主义的婚姻家庭制度。在1949年9月建国前夕颁布起临时宪法作用的《共同纲领》，其中就明确指出：“中华人民共和国废除束缚妇女的封建制度，妇女在政治的、经济的、文化教育的、社会的生活各方面，均有与男子平等的权利。实行男女婚姻自由。”50年的《婚姻法》，就是将共同纲领中设立的宪法精神，落实在婚姻家庭制度中，建立起社会主义的男女平等、婚姻自由的社会主义婚姻家庭制度。这也就是50年婚姻法的立法目的。 50年《婚姻法》的基本内容体现在该法的8章27条中：{1}第一章原则，第二章结婚，第三章夫妻间的权利和义务，第四章父母子女间的关系，第五章离婚，第六章离婚后子女的抚养和教育，第七章离婚后的财产和生活，第八章附则。其中原则一章共有两条：“第一条 废除包办强迫、男尊女卑、漠视子女利益的封建主义婚姻制度。实行男女婚姻自由、一夫一妻、男女权利平等、保护妇女和子女合法权益的新民主主义婚姻制度。 第二条 禁止重婚、纳妾。禁止童养媳。禁止干涉寡妇婚姻自由。禁止任何人藉婚姻关系问题索取财物”。在这里我们可以非常直观地认识到：这两条原则从正反两个方面，以法律的形式实践着婚姻家庭领域的“废旧”与“立新”，确立了男女平等、婚姻自由的婚姻家庭制度。所谓废旧，就是废除封建主义的婚姻家庭制度。在这里也表现出了立法的主要目的是彻底摧毁封建的婚姻家庭制度，排斥该领域中封建思想的影响。所谓立新，就是建立新民主主义的婚姻家庭制度。由于当时我国的社会和革命性质和特点，决定了新民主主义实质上就是社会主义的。所以，建立新民主主义的婚姻家庭制度，实质上就是建立社会主义的婚姻家庭制度。{2}它所彰显的“废旧立新”的立法基本精神及要在中国确立起有法可依的社会主义婚姻家庭制度的调整目标，标志着我国婚姻家庭制度的改革，在全国范围内展开并进入了一个新的阶段：通过确立有法可依的社会主义婚姻家庭制度，将男女平权的意识、观念在公民中广泛地树立起来，并通过法律制度的实施显示出它的优越性，使得广大人民群众由被动接受变为自觉地认识，使得新的婚姻家庭制度由国家强制力的规范逐渐变为民众的期待和自觉行动、实现国家对婚姻、家庭的管理。 50年《婚姻法》的历史性积极意义，是婚姻家庭领域里制度与观念的确立。正如1950年4月16日的《人民日报》社论所述：“从此，旧中国遗留的封建主义的婚姻家庭制度将彻底被废除，而新民主主义的婚姻家庭制度将普遍实行于全中国。”这部法律所确定的基本原则和各项具体制度，经过了1953年的贯彻婚姻法运动以后，取得了基本成效：一方面，旧的封建主义的婚姻家庭制度及其思想逐步被清除了；另一方面，新的婚姻家庭制、新思想、新风尚得到逐步确立和发扬。自主婚姻显著增加，男女平等日渐盛行。国家通过实行婚姻登记，也基本完成了对婚姻、家庭的有力管理和调控，保证了《婚姻法》基本原则的实现。 50年《婚姻法》作为法律武器，制度保障来说，对于社会主义婚姻家庭制度的建立所起的历史作用是巨大的，但也囿于当时的社会背景条件，在立法指导思想与风格、立法技术与内容等方面，不可避免地带有它的局限性： 第一，立法风格粗略。新中国的婚姻法，采取的是在对旧法——国民党旧法统的彻底废除的基础上的重新创建，是对20世纪前叶以来所形成的旧的中国婚姻家庭法学从体系到内容的彻底抛弃。对于旧的法学理论多批判和抛弃；很少、甚至不保留和继承。这就决定了它在理论上只能“摸着石头过河”。{3}而社会现实情况对于新的婚姻家庭制度落实、新的婚姻家庭观念的确立的阻碍，却是巨大的：首先，盛行于旧中国几千年来的封建婚姻家庭制度，妇女的依附地位、婚姻不由当事人本人做主的旧习俗、旧观念，对于新的社会制度建立，新的观念形成的阻碍是根深蒂固的。特别是婚姻、家庭关系被认为是“家事”、“私事”，属于“私权”的范围，人们对强制变革的接受尚需要宣传、引导甚至外力的强制。同时，对于刚刚脱胎于有几千年历史的农业大国、占社会总人口绝大多数的农民而言，他们是专制主义、封建思想遗毒得以生存的主要社会思想基础。他们的观念的更新，更需要依赖于对这部法律所创立、宣扬的那些前所未有的法律观念，在全社会的普遍确立。自觉的制度观念、民主而非专制的意识对于他们来说，都还是非常陌生的东西。在这种社会背景下仓促产生的法，旨在建立制度、树立观念，尽快结束婚姻家庭领域无法可依的状况。{4}从罗马法开始，就认为法律调整的市民生活包括两个方面，一是财产关系，一是婚姻家庭关系。这是私人生活和私人利益的两个主要方面。作为一个全文只有27条、却担负着法律调整市民生活两大方面之一的婚姻家庭关系之重任的独立的部门法，其权利义务规范完全不可能详尽、具体。条款内容只可能是框架式的。规范内容的概括式、风格的粗略式，对于法的适用来说，只能是有了个原则性的指导。例如，对于财产关系，诸如夫妻共同财产、夫妻个人财产制的认识和反映却极其浅显，仅仅规定了夫妻对家庭财产的所有权和处理权，但是没有对该类财产的范围进行界定，也没有对权利的具体行使手段、及其保障措施，这些作为一项具有可操作性的民事法律制度必备内容做出明确规定。比如，第十条“夫妻双方对于家庭财产有平等的所有权与处理权”。这在家庭财产的规范上，体现出在家庭财产问题上贯彻了以下忽略。。。。。具体参阅
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The Chinese news report, political said Washington state legislature last week by gay marriage bill, the governor Greg Ed today signed into law, to Washington state became the nation's 7 a recognition of gay marriage,. The act officially entered into force in June 7th.
Reported that Democratic Party, Greg Hua, Olympia parliament in the reception room at the signed signed legislation to the presence of supporters responded with warm applause, she said: "I to homosexuals will be equally proud of, this is the latest victory in American gay rights movement." Greg Hua said, announced his support for same-sex marriage, gay voters continue to contact her, to tell her own story. Her two daughters made her realize that marriage is an important issue of civil rights. Mr Murphy, who has previously supported the legalization of same-sex marriage, said: "friends, we welcome you to the other end of the rainbow."
The opposition will be expected to appeal, the legitimacy of same-sex marriage may be the final ruling by the United States Supreme Court. Unless opponents of gay marriage people can collect enough signatures, to seek a referendum overturned the decision of the State Council, otherwise Washington State same-sex marriage bill, after the signature of governor, since June 7, homosexuals can get married in the state of Washington. If opponents signed successfully, the method will be temporarily being shelved, until November 6 presidential and parliamentary elections held a referendum to decide.
The New York State, Massachusetts, Kang of Connecticut, and Vermont, New Hampshire and Iowa and Washington, DC recognize same-sex marriage. California in 2008 was briefly recognized same-sex marriage, but later in a state constitution correction proposal of referendum, California marriage relation is defined as a male and a female with, also is not to accept gay marriage. The U.S. federal appeals court ruled last week that California's proposal to ban gay marriage was unconstitutional.
Reported that, by the majority of Democratic members of the New Jersey legislature, recently voted to passed a bill legalizing same-sex marriage, but Republican governor Christie said, he will veto the bill.
美国中文网报道，政治网称，美国华盛顿州州议会上周通过同性恋者婚姻法案，州长葛瑞格华今天签署成为法律，让华盛顿州成为全美第7个认可同性婚姻的州。该法案6月7日正式生效。
报道称，民主党籍的葛瑞格华，在奥林匹亚议会接待室举行的签署式中签署立法，在场支持者报以热烈掌声，她说：“我以同性恋者将受到公平对待感到骄傲，这是美国同性恋者权利运动的最新胜利。”葛瑞格华称，在自己宣布支持同性婚姻后，有许多同性选民陆续联系她，向她倾诉自己的故事。自己的两个女儿使她认识到婚姻平等是重要的民权问题。先前曾经支持同性婚姻合法化的议员墨菲也说：“朋友们，我们欢迎你们到彩虹的另一端。”
预料反对者将会提出上诉，同性婚姻的合法性未来可能会由美国最高法院作最后裁定。除非反对同性恋者结婚的人士能搜集到足够的联署，以寻求公民投票推翻州议会的决定，否则华盛顿州同性婚姻法案，在州长签字后，将自6月7日起，同性恋者可以在华盛顿州结婚。倘若反对者联署成功，该法将暂遭搁置，直到11月6日总统和国会大选时举行公投再作决定。
目前纽约州、麻萨诸塞州、康乃狄克州、佛蒙特州、新罕布什尔州和爱阿华州，以及华盛顿特区都承认同性婚姻。加州在2008年曾短暂认可同性婚姻，但后来在1项州宪法修正公民投票提案，将加州的婚姻关系定义为1男、1女的结合，也就是不接受同性恋婚姻。美国联邦上诉法院上周裁定，加州禁止同性恋者结婚的提案违宪无效。
报道称，以民主党籍议员占多数的新泽西州州议会，近日表决通过同性婚姻合法化的法案，但共和党籍州长克里斯蒂说，他将否决这项法案。
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《中华人民共和国婚姻法》（以下简称《婚姻法》）第1条规定：“本法是婚姻家庭关系的基本准则。”本条是关于婚姻法调整对象的规定。
婚姻法有广义和狭义之分。狭义的婚姻法，是调整夫妻之间的人身关系和财产关系的法律。广义的婚姻法，除调整夫妻之间的人身、财产关系以外，还规范因婚姻产生的父母子女的权利义务等家庭关系。我国现行的婚姻法，是广义的婚姻法。由此可知，婚姻法的调整对主要有：
1、婚姻法既调整婚姻关系，又调整家庭关系
婚姻男女双方以永久共同生活为目的，以夫妻间的权利义务为内容的结合，是人类两性结合的社会形式，其基本内涵包括：
（1）婚姻是男女两性的结合。这是婚姻的自然属性上的含义即结婚的双方须为异性，同性的结合不成其为婚姻。男女两性的差异及人所固有的性的本能和需要是构成婚姻的自然因素，是婚姻的原始动力和自然条件。这种自然属性是婚姻家庭关系区别于其他社会关系的重要特征。
（2）婚姻是男女双方以永久共同生活为目的，以夫妻权利义务为内容的结合。这是婚姻关系的内部特征。通奸、姘居关系的男女，发生两性关系的目的并不在于永久共同生活。
（3）婚姻是男女双方结合的社会形式。这是婚姻的社会属性上的含义，即两性的结合，要成其为婚姻关系，必须采取为当时的社会制度认可的形式，才称其为婚姻。
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58年前的4月13日，《中华人民共和国婚姻法》(以下简称“婚姻法”)通过了中央人民政府委员会第七次会议的审议，并于1950年5月1日正式实施。这是新中国颁布的第一部基本法
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新旧婚姻法的差异主要在以下几个方面： 一、配偶权的规定 婚姻法中规定“禁止重婚，禁止有配偶者与他人同居，夫妻应当相互忠实，互相尊重’，是配偶权的内容。新增的“禁止有配偶者与他人同居”，差不多就是所谓的“包二奶”。配偶权的另一内容是“夫妻应当相互忠实，互相尊重”。这一要求的决定因素不仅是在生理方面，而且更主要的是精神、情感、心理、道德等方面。 二、禁止家庭暴力 为了使实施家庭暴力者得到应有的处罚，有效地遏制家庭暴力现象的发生，实现婚姻法的宗旨，新婚姻法进行了修改，把严惩家庭暴力作为重点之一，在婚姻法第3条增加了“禁止家庭暴力’，的规定，并且在第五章第43 .45 .46条规定了相应的救助措施与法律责任。 三、事实婚姻 考虑到生活中，有很多符合结婚条件的男女未办理登记，仅举行结婚仪式就视为结为合法夫妻。新法把符合双方自愿，达到法定婚龄并没有血缘和精神上的问题，只是没有登记的，规定要补办登记，使他们走上合法婚姻的道路。 四、夫妻财产约定制 在新法有关夫妻财产的条文中，一是引入了“个人特有财产”的内容。以前只要一结婚，财产就算是双方共有的了。经过一段时间，如果要离婚，也往往对半分，修正案第18条则明确规定了哪些财产为夫妻一方的个人财产。二是夫妻双方可以书面约定婚前财产以及婚姻关系存续期间的财产分配方式。 五、无效婚姻 目前全国存在着为数不少的违法婚姻，主要表现为早婚包办买卖婚姻、重婚、弄虚作假骗取结婚登记等等，这些违法婚姻本应由法律宣布其无效并对违法当事人进行处罚。新法在第10 .11 .12条分别规定了“无效婚姻”，和“可撤销婚姻”的几种情形，条同时规定，无效或被撤销的婚姻，自始无效。这就意味着:一旦一宗婚姻被宣布无效或撤销，当事人就不具有夫妻的权利和义务。 六、离婚条件 离婚是让感情确已破裂的夫妻双方脱离苦海，告别死亡婚姻的合法有效的途径。修改后的婚姻法在尊重协议离婚的同时，仍然继续沿用“感情确已破裂”这一离婚标准，此外还增加了基于这一标准而列举的五种情形。 七、救助措施与法律责任 新婚姻法专门增加了救助措施与法律责任这一章，对重婚实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的，受害人有权提出请求，居委会、村委会以及所在单位应该予以劝阻、调解；根据实际情况还可能给予行政处罚或追究刑事责任。对于离婚分割夫妻共同财产时，以不法手段侵占另一方财产的当事人，该章规定了少分或不分的原则，即使当时未发现，事后也可以向法院请求再次分割。而对于拒不执行法院裁决的，法院有强制执行的权力。救助措施与法律责任的增加，充分体现了新法保护社会贫弱者合法权益的原则，使前四章规定的权利义务的落实有了可靠的保障。
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